Франчайзинговое соглашение как избежать подводных камней

Причины судебных разбирательств во франчайзинге

Понятия «франшиза» и «франчайзинг» не используются в отечественных нормативно-правовых актах. Единственное исключение – внутренняя документация Правительства РФ. Законотворцы попытались ввести эти термины в обиход в 2014 году, когда в Государственной Думе рассматривался проект закона «О франчайзинге». Большинство депутатов проголосовали «против», изменения введены не были.

Договор коммерческой концессии и франчайзинг – есть ли разница? По факту эти понятия являются синонимами. ДКК – наиболее распространенная форма закрепления отношений, возникающих между сторонами. Положения и условия этого соглашения регулируются главой 54 ГК РФ. Реже хозяйствующие субъекты выбирают другой формат взаимодействия – лицензионное соглашение, рассмотренное в 70 главе ГК РФ.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcreators

ДКК предполагает, что один участник взаимоотношений (правообладатель) предоставляет другому (партнеру) за установленное вознаграждение право пользоваться товарным знаком (брендом) и комплексом других благ (секретами маркетингового продвижения, рецептурами производства, стандартами качества, технологиями и т.д.). Договор обладает следующими сущностными характеристиками:

  • его сторонами выступают компании или индивидуальные предприниматели, физические лица не могут быть покупателями и продавцами франшизы;
  • соглашение носит возмездный характер, т.е. за пользование нематериальными ценностями всегда устанавливается плата (паушальный взнос или роялти);
  • ДКК составляется в письменном виде, устные договоренности являются юридически ничтожными;
  • соглашение заключается в отношении товарного знака, прошедшего госрегистрацию;
  • документ подлежит обязательной регистрации в Роспатенте.

Действующее законодательство не предлагает унифицированной формы ДКК. Стороны вправе в дополнение к обязательным пунктам включить в текст все детали, которые кажутся им значимыми, потенциально могут стать причиной столкновения интересов франчайзи и франчайзера.

Эксперты сходятся во мнении, что правовых механизмов регулирования франчайзинга на сегодняшний день недостаточно. По этой причине формулировки, содержащиеся в договоре коммерческой концессии, часто принимают обтекаемую, неоднозначную форму. Судебная практика демонстрирует, что франчайзеры чаще всего обращаются в суд по следующим причинам:

  • неуплата или несвоевременная уплата роялти;
  • нарушение франчайзи стандартов и внутренних правил сети;
  • использование партнером фирменного знака после расторжения договора франчайзинга.

Франчайзи чаще всего выступает в роли истца в суде по следующим причинам:

  • невыполнение франчайзером обязательств по договору (в том числе отсутствие положенной консультационной поддержки);
  • предоставление общеизвестной информации вместо авторских разработок и технологий;
  • уклонение франчайзера от обязанности государственной регистрации ДКК;
  • несоблюдение заявленных показателей на этапе продаж.

Споры, возникающие между сторонами, решаются в арбитражном суде.

Успех сторон на судебном заседании зависит от обоснованности их аргументов и доказательной базы. Чаще всего рассматриваются следующие вопросы:

  • Продажа франшизы с незарегистрированным товарным знаком

Понятия, без которых вы ничего не поймете

Вася — владелец пиццерии «Томато». Её визитная карточка — курьеры, которые за полчаса привозят пиццу в любой район Москвы.

К Васе обращается Митя. Он хочет открыть филиал пиццерии в Санкт-Петербурге. Там никто не доставляет пиццу за полчаса. Митя хочет заработать на этом. Вася соглашается. При условии, что Митя будет соблюдать условия франшизы. Он даст Мите право использовать товарный знак (или логотип), маркетинговые материалы, дизайн точек продаж, название пиццерии, рецепты и оборудование, систему обучения персонала. Поможет наладить контакт с поставщиком продуктов. Но взамен хочет получать часть прибыли.

Теперь Вася — франчайзер, а Митя — франчайзи. Они будут работать вместе.

Чтобы продать франшизу, Вася должен заключить с Митей договор коммерческой концессии. В российском Гражданском кодексе коммерческая концессия — то же самое, что франчайзинг. Для заключения договора коммерческой концессии обязательно нужно, чтобы был зарегистрирован товарный знак. Договор заключают в письменной форме.

Если же у Васи ещё нет товарного знака, то тогда заключается комплексный лицензионный договор, касающийся всего остального, что есть у Васи в его франшизе: маркетинговых материалов, рисунков, дизайна, системы обучения.

https://www.youtube.com/watch?v=ytabout

Обычно в таком договоре указывается, что знак находится на регистрации, и даже номер заявки. Ну, а после того, как Вася получит свидетельство на свой товарный знак, то уже заключается договор коммерческой концессии.

Документ дает Мите право зеркально «скопировать» бизнес Васи. Теперь он получит доступ ко всем коммерческим секретам пиццерии, а главное — наконец-то узнает, как доставлять пиццу за 30 минут.

Стартовая компенсация, которую Митя платит за выход на рынок под васиной маркой. В этот взнос, как правило, закладывают расходы на рекламу, обучение сотрудников, аренду помещения, исследования рынка. Франчайзи выплачивает паушальный взнос один раз. Какой будет эта сумма, решает франчайзер.

Бывают франшизы и без паушального взноса. Но так обычно работают не пиццерии, а производители товаров массового потребления: косметики, одежды. Франчайзи при такой схеме выступает дилером под маркой продавца.

4. Роялти

Процент от дохода, который Митя платит Васе. Это регулярная плата: раз в месяц или квартал. Вася указывает размер взноса в договоре. Чаще всего размер роялти вычисляют в проценте от оборота продаж. Оборот — вся прибыль Мити после выплат заработной платы сотрудникам, расходов на аренду и других жизненно важных для компании расходов.

Читать далее:  Договор коммерческой концессии права и обязанности сторон подводные камни

Размер роялти обычно составляет от 1 до 5 процентов. Митя платит эти деньги не только за использование бизнес-модели, но и за хлопоты. Если у него что-то пойдет не так, Вася расскажет, как исправить проблему. Если в пиццерии обновится меню, — объяснит, как правильно готовить по новым рецептам.

А бывает так, что роялти нет? Бывает. Если франчайзер хочет привлечь большее количество франчайзи, то может исключить роялти из договора. Бывают ещё скрытые роялти. Их включают в стоимость продукции, которую франчайзер предоставляет франчайзи. Часто отсутствие роялти — тревожный знак. Это значит, что после подписания договора франчайзер не хочет помогать франчайзи, а преследует цель — заработать на паушуальном взносе.

По статистике 25% предпринимателей смутно представляют, как устроены франшизы: что можно и нельзя делать, если ими занимаешься. Если они решают пойти в отрасль неподготовленными, их ждут проблемы. Чтобы не прогореть на старте, давайте разберемся, какие права у вас есть. И какую ответственность вы берете, начиная работать по договору коммерческой концессии.

Какие пункты включаются в договор коммерческой концессии

Согласно положениям главы 54 ГК РФ, договор коммерческой концессии (франчайзинга) должен обязательно содержать следующие пункты и положения:

  1. Предмет соглашения – Согласно ст. 1225 ГК РФ, им является нематериальное благо, возможность использования которого передается франчайзи. Например, это право работать под известным брендом, применять рецептуры, технологии производства и т.д.
    Важно! ДКК предполагает, что передаются не права на нематериальную ценность, а только возможности ее использования. Предметом соглашения не может быть фирменное наименование организации (ст. 1474 ГК РФ).
  2. Перечень прав франчайзи – В договоре прописывается максимальный объем прав, передаваемых правообладателем партнеру. Например, это возможность указывать название бренда на вывеске заведения и на упаковке выпускаемой продукции, получать технологические секреты и разработки от франчайзера, приобретать товары по фиксированным ценам и т.д.
  3. Цена договора – Она определяется в формате паушального взноса (однократный платеж при покупке франшизы) или роялти (регулярные платежи, рассчитываемые в твердой сумме, процентах от выручки или продаж и т.д.), в виде наценки на поставляемую продукцию или оборудование и т.д.
  4. Обязанности сторон – К числу обязанностей франчайзера относится передача прав пользования на товарный знак, консультационная поддержка партнера, предоставление рекламных материалов, рецептур, ноу-хау и т.д. По умолчанию франчайзер должен заниматься государственной регистрацией ДКК в Роспатенте, но стороны вправе предусмотреть в соглашении иной порядок действий. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по обязательствам партнера, в том числе отвечает на претензии клиентов относительно низкого качества товаров или услуг.

Франчайзи должен соблюдать стандарты качества, установленные правообладателем, оформлять торговые площади в соответствии с его рекомендациями, своевременно вносить предусмотренные договором платежи, сохранять в тайне коммерческую информацию и т.д.

ГК РФ обязывает стороны при заключении договора франчайзинга использовать формулировки, предполагающие однозначное, точное толкование. Наличие в тексте неясностей и неопределенностей может стать причиной признания ДКК незаключенным по решению суда.

Причины судебных разбирательств во франчайзинге

Когда вы заключаете договор концессии, у каждой из сторон есть права и обязательства перед своим партнером. В типовом договоре перечень обязанностей франчайзи выглядит примерно так.

Можно Нельзя
Использовать товарный знак франчайзера.

Пользоваться коммерческой информацией.

Получать консультации, инструкции по ведению бизнеса.

Работать с поставщиком франчайзера.

Передавать франшизу по договору субконцессии (объединяться в своем регионе с еще одним франчайзи).

Разглашать коммерческую информацию.

Менять изображение товарного знака, название компании,

Заключать аналогичный договор с конкурентом франчайзера.

На практике требований может быть ещё больше. Какими они окажутся, зависит от того, что за франшизу вы покупаете.

На дополнительных пунктах легко прогореть. Подписываешь договор, не вникая в детали, — потом жалеешь. Наступает час икс, а ты наобещал такое, что не веришь своим глазам. Отсюда первое правило: чтобы не заработать неприятности, смотрите каждый пункт как под лупой.

Распространенная ситуация: франчайзер заставляет вас работать со своим поставщиком. Он доверяет ему и не хочет экспериментов с вашей стороны. Поставщик, зная что он один, безнаказанно задирает ценник на свою продукцию. Уйти к другому поставщику вы не можете.

Выход: предложите франчайзеру определить стандарты качества. Договоритесь, что будете предъявлять их другим поставщикам и лично отвечать за результат. Если франчайзер ни в какую, требуйте гарантию, что цена для вас внезапно не поднимется.

Ещё один случай. Франчайзи открывает магазин в торговом центре. Когда магазин начинает приносить прибыль, точку «захватывает» франчайзер.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafety

— Постойте, такое бывает?

Да, бывает. Ваш франчайзер договорился с хозяином ТЦ и по праву владельца бренда заезжает на пригретое вами место.

Выход: проследите, чтобы в договоре было чётко прописано: франчайзер не может конкурировать с вами на вашей территории. Ещё важно указать, что он не имеет права продавать франшизу кому-то, кто работает на вашей территории. Иначе вы рискуете помещением — и это как минимум.

Вся соль покупки франшизы — в том, что франчайзер консультирует вас и даёт инструкции, как вести бизнес. Иначе толку от франшизы мало. Случается так, что на полпути франчайзер перестает помогать франчайзи. Не отвечает на звонки, игнорирует письма. Дело встаёт. Такой сценарий не редкость, особенно в договорах без роялти. Оказывается, что вашего франчайзера интересовал паушуальный взнос, а не сотрудничество с вами.

Читать далее:  Цветочный бизнес букет возможностей

Выход: вы и ваша наёмная команда имеете право постоянно получать консультации франчайзера. Ключевое слово — постоянно. Убедитесь, что в договоре именно так и написано.

4. Компенсация

Случай четвёртый. Франчайзер неожиданно ликвидирует свой бизнес раньше, чем кончился договор. Например, объявляет о банкротстве. Если это произошло, вы остаетесь не у дел. Главный вопрос в таком случае — компенсация: будет она или нет?

Выход: заранее укажите в договоре положение о компенсации на случай, если бизнес франчайзера вылетит в трубу. Попросите вписать сумму и порядок выплаты, на которые вы сможете рассчитывать. Если не сделать это, вы рискуете лишиться денег.

Предварительные переговоры сторон до подписания ДКК

Перед заключением договора концессии (франчайзинга) стороны проводят предварительные переговоры. Этот этап их взаимодействия урегулирован ст. 434.1 ГК РФ. Согласно ее положениям, франчайзи вправе получить от франчайзера полную и достоверную информацию об объекте предстоящей сделки.

Правообладатель не может сообщать партнеру заведомо ложные данные или отказывать в предоставлении информации, если она не относится к категории коммерческой тайны. Если он совершит подобные действия, франчайзи вправе обратиться в суд с целью возмещения причиненных убытков.

На практике на этапе переговоров франчайзи запрашивают у правообладателя следующую информацию:

  • стоимость открытия бизнеса «под ключ» (с учетом всех первоначальных затрат);
  • период существования франшизы, количество открытых и закрытых точек;
  • причины закрытия бизнеса у других партнеров;
  • содержание франчайзингового пакета;
  • требования к потенциальным партнерам;
  • перспективы развития сети и т.д.

Информация, предоставляемая франчайзи в ходе предварительных переговоров, признается конфиденциальными данными согласно ст. 434.1 ГК РФ. Если партнер умышленно или случайно разгласит полученные сведения, франчайзер вправе в судебном порядке взыскать с него убытки, нанесенные этими действиями.

В случае возникновения споров рекомендуется решить конфликт мирным путем. Это достигается с помощью:

  • отправки официальных писем;
  • записи телефонных переговоров сторон;
  • проведения переговоров в присутствии третьих лиц – независимых свидетелей.

ВАЖНО! Если предприниматель планирует записывать телефонный разговор со второй стороной по договору, он обязан предупредить ее об этом до начала беседы.

Если мирные способы решения конфликта не работают, единственный выход – обращение в суд. Судебная практика применения договора концессии (франчайзинга) в 2020 году демонстрирует, что в таких делах нет очевидного превосходства франчайзи или франчайзера. Решение вопроса зависит от предварительной подготовки сторон, качества собранных доказательств.

Если истцом является франчайзи, ходе судебных разбирательств особое внимание уделяется следующим моментам:

  • Текст договора франчайзинга, его соответствие положениям главы 54 ГК РФ.
  • Государственная регистрация ДКК в Роспатенте.
  • Наличие акта приема-передачи материалов, перечисленных в соглашении.

Если судебный иск подал франчайзер, ему нужно доказать, что франчайзи не выполнял обязанности по договору. Например, если речь идет о несоблюдении корпоративных стандартов качества, проводится проверка с участием тайных покупателей и фиксацией всех допущенных нарушений.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcopyright

Если правообладатель обвиняет партнера в уклонении от уплаты роялти, будет необходимо предоставить банковские выписки, демонстрирующие факт отсутствия перечислений. Также потребуются документальные доказательства того, что стороны пытались урегулировать спор в досудебном порядке (копии официальных писем или претензий с отметкой франчайзи о получении, записи телефонных переговоров и т.д.).

Какие права есть у франчайзера

Отбор франчайзи — головная боль. На отсев бесполезных кандидатов могут уйти недели, а то и месяцы. Хорошая новость в том, что вы — король положения. Вы сами готовите договор коммерческой концессии, сами назначаете правила. Чтобы защитить себя от ненадежных франчайзи, вы можете устанавливать требования ещё до подписания договора.

Итак, вы продаёте франшизу. Словно из ниоткуда полсотни франчайзи по вашу душу. Как выбрать надежного и адекватного? Ведь личная встреча не гарантирует, что в бою человек не натворит бед.

Выход: вы имеете право отбирать франчайзи любым способом, не противоречащим закону. Разработайте обучающие курсы с экзаменом. Проведите день открытых дверей. Наложите вето на людей в грязной одежде. Любой фильтр, который вы считаете адекватным, допустим.

Представим, что у вас сеть закусочных «Матадор». Вы работаете в просторных светлых помещениях. Гордитесь тем, что у кассы не толкаются злые люди. К вам ходят, потому что у вас чисто и приятно. Но вот вы решили продать франшизу и напуганы. Вдруг франчайзи захочет сэкономить и откроет ваш драгоценный «Матадор» в сыром подвале на окраине, где парни в трениках отнимают смартфоны у школоты?

Выход: установите чёткие требования к помещению, которое арендует франчайзи. Боитесь окраин — запрещайте их своим царским указом. Желаете, чтобы в окнах был свет — укажите это требование в договоре.

Предположим, вы уверены, что перед вами вменяемый человек. Обучили его работе по вашим правилам. Успокоились. Но как быть с персоналом, который будете нанимать не вы?

Читать далее:  Франшизы магазинов нижнего белья. Преимущества и подводные камни – Telegraph

Сидеть в одном городе, и следить за чужими работниками в другом — не вариант. Посылать своих — тоже.

Выход: возьмите пример с «Додо-пиццы». Перед запуском пиццерии они проводят 22-дневное обучение для франчайзи и трёх его работников. После экзамена их отправляют на учебную кухню, где франчайзи и его коллеги узнают весь цикл работы пиццерии. Цель школы: отфильтровать любителей легкой наживы и посмотреть на человека в бою.

Вы владелец сети кофеен. Продали франшизу. Через некоторое время узнаете, что франчайзи под вашей маркой продаёт клиентам растворимый кофе вместо того, чтобы готовить фирменный апельсиновый раф. Все это кончается гневными отзывами на вашем сайте и в социальных сетях.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpress

Выход: назначьте штрафные санкции за несоответствие продукта или услуги оригиналу. Собирайте отзывы клиентов и реагируйте на них. Способы оценить, грамотно ли франчайзи обращается с вашей продукцией, бесконечны.

«Подводные камни» при заключении ДКК

Понятие договора коммерческой концессии (франчайзинга) связано с определенными «подводными камнями» для обеих сторон правоотношений. Им необходимо обратить внимание на следующие аспекты сотрудничества:

  • Корректное составление текста соглашения

В российском законодательстве нет понятий «франчайзи» и «франчайзер». Чтобы составить договор корректно, сторонам нужно именовать себя «правообладатель» и «партнер» или «компании А и Б».

Второй важный момент – указание конкретной цены в договоре. Франчайзинг не предполагает безвозмездных отношений сторон, поэтому отсутствие четко прописанной стоимости автоматически делает соглашение недействительным.

Между тем, неверный выбор названия договора не влечет его недействительности. Например, стороны вправе назвать его «Соглашение о бизнес-партнерстве». Согласно нормам ГК РФ, при определении типа сделки учитывается ее экономическая сущность и намерения сторон.

  • Внесение паушального взноса

Нередко недобросовестные компании предлагают доверчивым франчайзерам вначале перечислить паушальный взнос (полностью или частично), а потом заключить ДКК. Согласно ГК РФ, соглашение обязательно должно иметь письменную форму. Ее отсутствие означает, что договоренности сторон будут признаны судом недействительными, а партнер в случае неисполнения второй стороной обязательств не сможет отстоять свои права и вернуть деньги.

  • Госрегистрация в Роспатенте

Игнорирование этого пункта автоматически влечет недействительность договора. В условиях соглашения нужно прописать, кто обязан подать документы и в какие сроки. Если такие положения отсутствуют, стороны не смогут защитить свои интересы в суде.

Эксперты не советуют франчайзи перечислять паушальный взнос до момента госрегистрации договора. Если Роспатент даст отказ, франчайзер может не подавать документы повторно, а расторгнуть договор. Партнер не получит прав на бренд и иных благ, входящих во франчайзинговый пакет, не сможет вернуть уплаченные средства по суду, потому что незарегистрированное соглашение признается недействительным.

Если ДКК составлен в соответствии с требованиями главы 54 ГК РФ, но по факту приносит франчайзи одни убытки, у него нет оснований для досрочного разрыва отношений и возврата паушального взноса. В ст. 2 ГК РФ сказано, что субъекты предпринимательства действуют на свой риск.

Чтобы избежать разочарований, перед заключением договора франчайзинга нужно получить максимум информации о франшизе. Следует проанализировать отзывы других франчайзи в интернете или пообщаться с ними лично, задать все интересующие вопросы правообладателю, при необходимости – проконсультироваться с независимыми экспертами, проверить надежность продавца.

Для прекращения убыточного договора франчайзи направляет франчайзеру уведомление за полгода (если срок не увеличен текстом соглашения). Это положение можно изменить на этапе согласования текста будущего ДКК. Например, можно прописать, что уведомление направляется за 30 дней при условии перечисления установленной суммы отступных.

Порядок регистрации ДКК в Роспатенте

Приобретение франшизы: как избежать подводных камней?

Согласно ст. 1031 ГК РФ, государственная регистрация договора коммерческой концессии – обязанность франчайзера. Правообладатель выполняет ее за собственный счет. По желанию стороны вправе изменить это условие текстом соглашения (например, указать, что документацию в ведомство подает франчайзи). В любом случае целесообразно прописать сроки, в которые совершается этот шаг.

Ее размер составляет 11,5 тыс. рублей за товарный знак. Дополнительно перечисляется 850 руб. за предоставление свидетельства.

https://www.youtube.com/watch?v=ytdev

Согласно нормам действующего законодательства, заявление можно оформить двумя способами. Первый предполагает его подписание франчайзером и франчайзи. В нем указывается информация о заключенном договоре коммерческой концессии, передаваемых нематериальных ценностях, обеих сторонах сделки. Дополнительных документов не требуется.

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertise

Второй вариант действий предполагает, что заявление подписывает только одна сторона – франчайзер. В этом случае к нему прилагается оригинал или нотариальная копия ДКК и уведомления о передаче товарного знака. Если документы предоставляются в ведомство не правообладателем, а третьим лицом, на него необходима нотариальная доверенность.

  • Рассмотрение документов и получение ответа

Роспатент рассматривает документы в течение 45 дней. Он вправе направлять заявителю дополнительные вопросы и уточнения. Франчайзеру следует давать быстрый ответ, потому что молчание расценивается как основание для отказа в регистрации.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
FinToPro