Порядок заключения договора франчайзинга

Общие понятия

В общем смысле, франчайзинг – это «аренда» товарного знака или отлаженного бизнеса.

Франшиза – система, описывающая все аспекты и условия ведения бизнеса, чтобы он соответствовал требованиям франчайзера.

Суть этой формы в том, что головная, чаще всего крупная, авторитетная и достаточно известная потребителям компания заключает договор с мелким самостоятельным предприятием о предоставлении ему исключительного права на выпуск определенных товаров и их сбыт, а также оказания услуг под торговой маркой данной компании.

Таким образом, по своей сущности, франчайзинг представляет собой систему взаимоотношений, заключающуюся в возмездной передаче одной стороной (фирмой, имеющей, как правило, ярко выраженный имидж и высокую репутацию на рынке товаров и услуг) другой стороне (фирме или индивидуальному частному предпринимателю) своих средств индивидуализации производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг (товарного знака обслуживания, фирменного стиля), технологии ведения бизнеса и другой коммерческой информации, использование которой другой стороной будет содействовать росту и надежному закреплению на рынке товаров и услуг.

При этом передающая сторона обязуется оказывать содействие в становлении бизнеса, обеспечивать техническую и консультационную помощь.

На практике  выделяют следующие моменты франчайзинга:

  • Франчайзер получает отчисления за использование своего товарного знака, ноу-хау, часто обеспечивает поставки сырья, компонентов, обучение персонала.

  • Франчайзи покупает (выплачивает взносы) право ведения бизнеса по схеме, разработанной франчайзером. Франчайзи сам несёт затраты на подготовку, запуск и работу своего участка.

  • Паушальный взнос – стоимость франшизы, фиксированная сумма, которую франчайзи платит франчайзеру на начальном этапе. Сумма паушального взноса составляет: 9-11 % от общих стартовых затрат. Паушальный взнос  включает: бизнес-бук (регламент организации деятельности), бренд-бук (правила построения и использования элементов фирменного стиля, рекламы), управление и обучение персонала, методики продаж, рецептуры и технологии, формы учёта, отчётности, инструкции и т. д.

  • Роялти – ежемесячный платёж за использование товарных знаков, патентов или иных авторских прав, принадлежащих франчайзеру. Сумма роялти может составлять 2-6 % от оборота/выручки или быть фиксированной суммой.

Франшиза является сделкой с обязательным письменным договором, по которому франчайзером (правообладателем) передаются франчайзи (пользователю) право или определенные права. Лицо, кому были выданы эти права, изготавливает, продает продукцию или услуги, указанные в пунктах сделки.

Порядок заключения договора франчайзинга

Иными словами: одно предприятие имеет, к примеру, сеть салонов красоты, и передает в пользование один из офисов другой стороне. Помимо помещения, предоставляется персонал, обучение, инструменты и клиентская база – эти условия фиксируются письменно.

Данный вид сделки больше популярен в бизнесе, так как предполагает много преимуществ для сторон.

Пользователь осуществлении своей деятельности под торговой маркой, предупреждает множество рисков. Работа происходит на чужом опыте и славе. Франчайзер, обогащаясь, расширяет свои владения.

Франчайзинг и российское законодательство

В российском законодательстве франчайзинг регулируется договором коммерческой концессии (статьи 1027–1040 Гражданского Кодекса РФ).

Договором коммерческой концессии регулирует ситуации, в которых правообладатель (франчайзер) передает право работать под его фирменной вывеской пользователю (франчайзи) за вознаграждение.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без указания срока за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав.

Утвержденной формы  договора коммерческой концессии не существует, однако к нему предъявляется ряд требований:

  1. Пользователем (франчайзи) может выступать только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

  2. Товарный знак правообладателя (франчайзера) должен пройти регистрацию в Федеральном Институте Промышленной Собственности.

  3. Обязательно указание размера платы за франшизу (первоначального взноса и последующих).

  4. В документе следует прописать обязанности франчайзера по оказанию информационного и технического обеспечения франчайзи и по контролю качества выпускаемой продукции или оказываемых услуг.

  5. Договор должен содержать пункты, касающиеся обязательств франчайзи: следование требованиям, выдвинутым франчайзером; поддержание высоких стандартов производства и сервиса; сохранение конфиденциальных сведений.

  6. Наконец, чтобы договор считался действительным, архиважно зарегистрировать его в Роспатенте – только в этом случае, если возникшие разногласия заставят обратиться кого-либо из участников в суд, документ будет иметь юридическую силу.

Главная рекомендация по составлению договора франчайзинга – это наиболее полно раскрыть те пункты, которые могут вызвать столкновение интересов франчайзера и франчайзи.

Правила составления

Составляется документ согласно установленным нормам Гражданского кодекса. Сторон всего две, и субъекты должны заниматься предпринимательской деятельностью. Обязательные условия: наличие при подписании сторон, предмета договора, нюансов. Также указывают обязательство франчайзи и франчайзера. Документ составляется в двух экземплярах-оригиналах.

Формы франчайзинга

На практике выделяют следующие формы франчайзинга:

  • Прямой франчайзинг. При прямом франчайзинге осуществляется передача прав по ведению бизнеса одному лицу на одно предприятие с ограничением территории.

  • Субфранчайзинг. При такой  форме субфранчайзинга франчайзер передает субфранчайзеру большую часть своих прав на закрепленной территории, в том числе передается право субфранчайзеру открывать свои предприятия и продавать франшизы третьим лицам.

  • Мастер-франшиза. Такая форма  франчайзинга близка к субфранчайзингу. При таком франчайзинге предполагается полная и эксклюзивная передача полномочий франчайзера мастер-франчайзи.

Читать далее:  Алименты с ИП - сколько и как платить на УСН ЕНВД и ОСНО

Договор франчайзинга, или коммерческой концессии

Характеризуется следующим образом:

  • Оформляется письменно;
  • Две стороны: первая обладает набором прав, вторая – пользуется ними.

Правообладатель – человек или компания, у которой имеются права, передаваемые второму субъекту. Следующие характеристики:

  1. В качестве предмета франчайзинга определяются возможность применения совокупности прав интеллектуальной собственности (ведение деятельности от имени бренда), а также применение объектов репутации и опыта;
  2. Обязательным условием является гос. регистрация согласно гражданскому законодательству.

Регистрируется сделка в том учреждении, где были зарегистрированы права владельца.

Источники доходов франчайзера

Источниками доходов франчайзера становятся:

  • вступительные взносы новых франчайзи,

  • роялти (фиксированные платежи или платежи как процент от выручки или прибыли франчайзи),

  • наценка на поставленные товары (материалы),

  • скидки оптовых поставщиков,

  • премия за подбор помещений и оборудования для франчайзи,

  • сдача в аренду франчайзи зданий и оборудования,

  • процент за кредит, предоставляемый участникам франчайзинговой системы,
  • плата за управленческие, консультационные услуги,

  • маркетинговые взносы франчайзи,

  • собственные торговые точки (предприятия) франчайзера.

Иногда в целях повышения привлекательности франчайзи франчайзер сам организует торговую точку, убеждается в ее доходности и предлагает ее франчайзи.

Для франчайзера недостаток франшизы может проявиться в существовании проблем в отношении: 

  • возможных перебоев и махинаций с выплатой роялти;

  • контролирования франшизных точек на значительном расстоянии;

  • сохранения секретов успеха бизнеса.

До заключения договора франчайзинга

Порядок заключения договора франчайзинга

Перед подписанием нужно обдумать все нюансы будущей сделки. Начинается сотрудничество с обращения к законодательной базе и проверки обладателя предприятиями. Франчайзер должен иметь регистрацию в Роспатенте полноценных прав, определяющих предмет будущей сделки, сроки. При наличии рисков, которые осуществятся – договор аннулируется (не будет юридически действительным).

Перед заключением франчайзинга просматривается база налогового органа, а также просматриваются судебные приставы. Это поможет определить, не было ли ареста или обращения для процедуры банкротства. Частые махинации – доход от паушального сбора для закрытия своих доходов. Дополнительная информация имеется на специальных сайтах и форумах.

Пример договора франшизы

Для понимания сути заключаемого договора франчайзинга, нужно посмотреть пример того, как осуществляются правовые отношения.

Предприятие, занимающееся изготовлением и продажей кофе, является правообладателем. Оно заключает с новым предприятием договор франчайзинга. Цель коммерческой сделки заключается в «успешной реализации продукции с услугами на рынке Питера и области, а также бизнес сотрудничестве сторон и достижения повышенных экономических рейтингов».

Франчайзи, которому известно о повышенных системных качествах производства с товарной реализацией, хочет вести сотрудничество с применением методов и технологий франчайзера. Техническая поддержка будет даваться до последнего.

Выгоду от сделки получат обе стороны: пользователем значительно уменьшаются личные риски как для предпринимателя, а правообладателем увеличивается свое влияние.

При выборе франшизы следует руководствоваться следующими критериями:

  • Наличие собственных удалённых подразделений (филиалов). Франчайзер должен иметь опыт тиражирования бизнеса, администрирования и руководства удалённых объектов.

  • Длительность деятельности франчайзера. Важен опыт деятельности компании франчайзера до начала его франчайзинговой деятельности.

  • Наличие обязательных платежей и размер этих выплат.

  • Наличие интеллектуальных разработок. 

  • История франчайзинговых точек. Большие интервалы между франшизами, малое количество франчайзи за длительный период требуют более детального изучения специфики бизнеса.

Условия договора франчайзинга

Каждое существенное условие в франчайзинговом соглашении прямо прописано в Гражданском Кодексе:

  • Предмет сделки между сторонами (прописано в пункте 1 статьи 1027);
  • Продаваемые права в совокупности (прописано в пункте 2 статьи 1027);
  • Вознаграждение и форма получения (прописано в пункте 1 статьи 1027, статье 1030).

Определение показывает, что предмет соглашения – оплачиваемый переход исключительных прав в определенном количестве. Гражданский Кодекс не имеет полноценного списка объектов, которые могут выступать во франчайзинговом соглашении.

Порядок заключения договора франчайзинга

Сторонами самостоятельно ограничиваются результаты интеллектуальной деятельности и индивидуализация. Франчайзер может передавать любые права по отношению к предпринимательству, если законодатель не запрещает этого типа распоряжения.

Франшиза предполагает передачу именно прав на свой бренд, свою деятельность. Если имеются согласованные сторонами договорные предметы и другие существенные условия, характерные для соглашения, такая сделка может быть обычным договором по оказанию услуг. Этот тип сделки предполагает другие положения Гражданского законодательства, а также правовые последствия.

Источники доходов франчайзера

Использование франшизы оформляется договором франчайзинга между франчайзером (тот, кто предоставляет франшизу) и франчайзи (тот, кто её получает). Как правило, в договоре франчайзинга указывается сумма отчислений за использование франшизы. При этом сумма отчислений может быть единоразовой за определённый период, которая равна проценту от продаж или фиксированной величиной.

Требование отчислений может отсутствовать в договоре франчайзинга. В этом случае в договоре франчайзинга, прописывается условие о том, что  франчайзи обязуется покупать у франчайзера определённое количество товара/работ/услуг.

Отдельным пунктом договора франчайзинга может быть указано условие использования товарного знака/бренда. Например, франчайзи праве использовать бренд в конкретной отрасли или франчайзи обязан использовать оборудование в магазине в точном соответствии с требованиями франчайзера.

На практике различают следующие виды франчайзинга:

  • Производственный (промышленный) франчайзинг. Франчайзи получает право на производство и продажу продукции под фирменным знаком франчайзера. Франчайзи также получает технологию и ключевое сырье. При этом  оговариваются требования к производственному процессу, объёму выпускаемой продукции, её качеству, планы продаж, квалификация персонала, отчетность. Производственный франчайзинг может быть применен к различным отраслям промышленности: изготовлению пищевой продукции, мебели, производству строительных материалов  и др.

  • Товарный франчайзинг. Товарный франчайзинг используется, в основном, в торговой сфере. Франчайзи получает право реализовывать товары, выпущенные франчайзером или под его торговой маркой. Франчайзинговый договор устанавливает ассортимент услуг и товаров, технологию продаж и четкие правила использования торговой марки производителя. Франчайзинг товара популярен в секторах, где успехи продаж в значительной степени диктуются квалифицированностью продавца – например, в торговле автомобилями бытовой и электронной техникой, одеждой и обувью. Примером  товарного франчайзинга является фирменный магазин по продаже обуви или одежды.

  • Сервисный франчайзинг.  При сервисном франчайзинге франчайзи передается право оказывать определенный вид услуг под торговой маркой франчайзера, который обеспечивает партнера необходимым оборудованием, маркетинговой и рекламной технологией. Кроме поддержки, компания-франчайзер осуществляет контроль за работой. Примером сервисного франчайзинга является сеть химчисток.

  • Обратный франчайзинг. Франчайзер передаёт права на ведение бизнеса под своим брендом. При этом франчайзер обеспечивает франчайзи полным ассортиментом товаров согласно агентскому договору, за исключением алкогольной продукции, которая должна поставляться по договорам поставки. Агентское вознаграждение франчайзи получают от франчайзера по итогам продаж в виде установленного в договоре франчайзинга процента.

  • Деловой франчайзинг (бизнес-формата). Франчайзер передает партнеру не только права продаж, но и лицензию на организацию данного вида бизнеса. В документах четко оговаривается концепция бизнеса, даются подробные инструкции по обучению сотрудников, требования к оформлению интерьера, к униформе персонала. Регламентируется рекламная политика, ведение отчетности, взаимоотношения с поставщиками товара. У делового франчайзинга, ввиду его комплексной природы, самые разные точки приложения: продуктовые супермаркеты, магазины розничной торговли, гостиницы, точки общественного питания, образовательные центры  и др. Его популярность растет с каждым годом, и, по оценкам специалистов, это один из наиболее перспективных и устойчивых к кризису видов ведения бизнеса.

Читать далее:  Увольнение за пьянство по статье

Франшиза в России получила распространение в виде выдачи лицензии отечественным предпринимателям (лицензиатам) иностранными фирмами.

Франшиза – это одна из форм привлечения иностранных инвестиций в Россию и метод формирования надежного партнера и предпринимателя.

Использование франшизы выгодно для стабилизации и развития экономики, ибо франшиза дает тройной эффект:

  • лицензиат может воспользоваться проверенными экономическими методами лицензиара;

  • лицензиар закладывает прочный фундамент для работы своей компании;

  • покупатели без перебоев получают товары и услуги гарантированного качества («Макдональдс», «Баски н-Роббинс», «Эконика» — торговля обувью).

На более глобальном уровне, франчайзинг не только приносит выгоду непосредственным игрокам, но также способствует экономическому и социальному процветанию страны, поскольку:

  • помогает решить проблему занятости населения;

  • задает нормы этикета в ведении бизнеса;

  • увеличивает инвестиционную привлекательность страны для зарубежных партнеров;

  • предоставляет идеальную площадку для обучения предпринимательству;

  • катализирует развитие регионов;

  • повышает уровень благосостояния общества.

Для франчайзи преимущества заключаются в следующем:

  1. Использование проверенной бизнес-модели. Приобретая франшизу, франчайзи получает уже проверенную и отработанную бизнес-модель, которая доказала свою эффективность.

  2. Возможность снизить риски.

  3. Успешный выход на рынок обеспечен. Покупая успешную бизнес-идею и начиная свою деятельность под уже известным брендом, франчайзи к началу открытия своего предприятия получает потребителей, лояльных бренду франчайзера.

  4. Возможность выбора отрасли.

  5. Минимальные затраты на рекламу и маркетинг.

  6. Получение доступа к базе знаний франчайзера. Франчайзер, предоставляя своим партнёрам бизнес-систему, передаёт не только отлаженный механизм, но и регламенты по эффективному использованию бизнеса.

  7. Гарантированная система поставок.

Франчайзер стремится обеспечить франчайзи необходимыми ресурсами, в том числе это касается и вопросов поставки.

Главный минус франчайзинга заключается в эффекте взаимозависимости: если предприятие франчайзи перестанет отвечать стандартам бренда, ляжет тень на деятельность франчайзера и его компании; верно и обратное: подрыв доверия к франчайзеру негативно скажется на делах обладателя франшизы.

Однако франшиза не лишена недостатков: лицензиары стараются ограничить самостоятельность лицензиатов, так как договор франшизы составляет ее продавец, и он прописывает благоприятные для себя условия соглашения (выбор поставщиков регламентирует продавец франшизы, ограничивается сфера распространения услуг по франшизе и т.д.).

Кроме этого, франчайзи вынуждены соблюдать правила и следовать ограничениям, установленным франчайзером.

Также для франчайзи могут быть установлены жёсткие ограничения на выход из бизнеса, включая запрет на открытие конкурирующих предприятий в течение определённого срока или на определённой территории.

При этом франчайзи практически не могут повлиять на вопросы проведения маркетинговой и рекламной компании. В этом случае франчайзи будут обязаны оплачивать централизованные маркетинговые и рекламные кампании. Таким образом, можно сказать, что денежные средства франчайзи будут использоваться не лучшим образом.

Недостатками договора франчайзинга являются следующие:

  • Затрудненность в хранении конфиденциальной коммерческой информации;
  • При наличии убыточной коммерческой деятельности, затрагивается вся франчайзинговая система;
  • Если франчайзи добивается большого успеха, он может покинуть систему, выкупив предприятие. Это предполагает прямую конкуренцию.

На законодательном уровне регламентируется наличие коммерческого типа субконцессии. Это разновидность договора франчайзинга, позволящая передачу одного комплекса полученных прав франчайзи, а также субпользователю.

Порядок заключения договора франчайзинга

Особенностями договора субконцессии являются следующие:

  1. Возможности, которые имеют субпользователь, производные от прав, получаемые пользователями от франчайзера согласно основному договору;
  2. Период действия договора субконцессии не может быть больше, чем действие концессии. При аннулировании основного документа искомые права будут переходить от одной стороны ко второй. Субпользователь переходит к статусу пользователя. Но у правообладателя есть возможность отказа от передачи прав и обязанностей, прописанных в субконцессии;
  3. Основным документов предусмотрена возможность получения искомых прав согласно субконцессии;
  4. Субконцессию определяют как право и как обязанность;
  5. Досрочно прекращается субконцессиональный договор, если имеются определенные условия преобразования к основному. Этот переход превратит опосредованные взаимоотношения между сторонами субсделки в прямую.
Читать далее:  Что надо знать заключая договор аренды офиса

Российское законодательство не прописывает ответственность за нарушения пунктов договора. В договоре статья имеет указание субсидиарной ответственности правообладателя по качеству и требованиям к продукту.

Имеется выход из подобной ситуации: подробное указание перечня нарушений и вариантов требований за них. К допустимым относятся: штрафные санкции, неустойка, пеня, возмещенные убытки и другие требования, допустимые законом.

Если сторона не выполнила свои обязательства по причине форс-мажорных обстоятельств или в произошедшем никто не виноват, стороны освобождаются от ответственности. Это уточнение должно находиться в документе.

Какое вознаграждение прописать

В законе указано, что договор франшизы не может быть бесплатным. Сумма платы за услуги, которые называются вознаграждением, сторонами определяются индивидуально.

Роспатент при регистрации деятельности проверяет совершенную сделку. Если в документе нет пункта о том, что должно передаваться вознаграждение, это будет причиной к отказу. Такие договорные отношения не будут зарегистрированы. Но есть и альтернативный вариант: франчайзер и франчайзи ссылаются на дополнение в виде соглашения, которое регулирует условия оплаты, именуемые роялти.

Но следует учитывать следующие нюансы, чтобы не было отказов:

  1. Вознаграждение – неотъемлемая часть основного договорного документа;
  2. Передается для государственной регистрации.

По формам роялти не имеет исчерпывающегося списка. Наиболее распространенными считаются следующие:

  1. Единовременная или периодическая фиксация платежей;
  2. Доход от проданных услуг или товаров;
  3. Наценка на оптовую товарную стоимость, которая передается франчайзером для перепродаж.

Привязываются возникающие обязательства по выплате вознаграждений к факту выполнения обеими сторонами условий общего соглашения. Спорная ситуация – при которой франчайзи фактически не проводит свою деятельность.

Права и обязанности сторон

У правообладателя есть обязанность снабжения пользователя коммерческими и техническими бумагами, а также другими данными, которые необходимы, чтобы полноценно пользоваться предоставленными правами согласно договору франчайзинга.

На франчайзера накладываются следующие обязанности:

  • Обеспечение проведения регистрации в государственном органе договорного документа;
  • Контроль качества выполнения и проведения на основе сделки работ.

У пользователя свои обязанности:

  • Пользование переданными правообладателем обозначениями (брендом, торговой маркой), прописанными в договорных пунктах;
  • Следование указаниям и положениями правообладателя. Это требуется, чтобы соответствовать способам и характеристикам прав, обозначенным в пунктах.

Типовой договор как шаблон

В положениях Гражданского кодекса указывается необходимость заключения предпринимательской сделки (концессии) письменно. Устная договоренность – ничтожная.

Шаблон имеет следующие компоненты:

  • Наименование документа и инициалы сторон.
  • Что является предметом сделки, период действия возможность продления.
  • Какие обязанности возлагаются на стороны, и что последует за невыполнение.
  • Как разрешаются спорные ситуации, если они возникнут.
  • Адресные данные и другая контактная информация сторон.
  • Дата и подпись с расшифровкой.

Типичная форма подходит для конкретных соглашений. Должны быть прописаны все нюансы и важные моменты, чтобы не было споров и проблемных ситуаций.

Составлением документа в 80% случаев занимается правообладатель, особенно, если он профессионально раздает свои права начинающим предпринимателям. Но не проявляется заинтересованность в подаче исчерпывающих данных при сотрудничестве. Заботится такими нюансами франчайзи, анализируя предлагаемые для него условия.

Как оформить в договоре внесение изменений, порядок прекращения и расторжения

Процесс следования требованиям договора предпринимательской концессии проходит по общему порядку. К процедуре применяются положения российского законодательства, которые регулируют правовые отношения. Любые изменения, касающиеся пунктов и обязанностей, предполагают сообщение франчайзи об этом в письменном виде. Если правообладателем принимается решение продолжить действие сделки, вносимые предложения должны быть зарегистрированы.

Если деяния, которые изменяют существенные договорные условия, не подходят пользователю, последует досрочное прекращение. Инициировать аннулирование договора может или правообладатель, или пользователь.

Проводится процедура, основываясь на личных мотивах или на повторном нарушении. Имеются и другие обстоятельства, ведущие к расторжению правовой сделки: признание банкротства предприятия; смерть франчейзера, если наследники не принимают наследство и проводят регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимательства.

Из судебной практики

На протяжении нескольких лет продолжались судебные разбирательства между франчайзи Mail Boxes Etc, которые предоставляют бизнес-услуги и партнером. Константином Чубаровым, являющимся предпринимателем, отмечается, что перед заключением сделки было проведено успешное согласование нюансов.

После того, как был выплачен паушальный взнос, франчайзер снял с себя все обязанности. Поддержка не оказывалась, хотя в договоре были обозначены четкие обязательства.

Бизнес велся на льготных условиях, хотя стоимость услуг превышала рыночные. После разрыва сотрудничества с крупным партнером, доход понизился на 25%. А далее право на торговую марку успешно ушло к другой компании.

Франчайзи должен либо завершить сотрудничество под брендом, либо заключить новые отношения с новым партнером, так как действующая сделка автоматически теряет юридическую силу. Чубаровым не был перезаключен договор. Судом было вынесено решение о расторжении договора и взыскании с франчайзера порядка 2 миллионов рублей. И описанный пример встречается часто.

Правоотношения могут не ладиться по причине валютной нестабильности и смены руководства. Но основная причина многих споров и обращений в суд – ошибки в составлении документа. На франчайзи и на франчайзера при наличии ошибок в договоре «давят» аналогичные риски. Поэтому следует ответственно относиться к поиску бизнес-партнеров.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
FinToPro