Разница между лицензионным договором и договором франчайзинга

Договор коммерческой концессии и лицензионный отличия

Договор коммерческой концессии применяется в тех случаях, когда необходимо документально закрепить правовые отношения между франчазером и франчайзи. Именно поэтому часто используется такое название, как франчайзинговый договор.

Хотя отдельные специалисты утверждают, что необходимо разграничивать эти понятия, законодательство Российской Федерации не содержит термина договор франчайзинга.

Поэтому вместо привычного слуху документа подписывается договор коммерческой концессии, регулирующий взаимоотношения между франчайзером и франчайзи на всех уровнях.

Если оценивать документ с точки зрения норм права, договор коммерческой концессии – это документально закрепленное соглашение между владельцем торговой марки (франчайзером) и лицом, которое желает нею пользоваться (франчайзи).

Договор франшизы закрепляет обязанности первого передать в пользование оговоренный перечень прав второй стороне за указанную сумму денег, размер или процент которой также должен быть отражен в документе. Подобное соглашение регулируется главой 54 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Она утверждает, что данный документ предполагает взаимовыгодную работу двух сторон во время пользования правом собственности от одного товарного знака и более.

Важная его отличительная особенность – он охватывает несколько объектов собственности (интеллектуальной), связанных между собой.

Поэтому к нему допустимо применение соответствующих положений IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре.

Договор коммерческой концессии в некоторых аспектах поход на лицензионный, но есть у него свои собственные уникальные отличия. Это говорят такие признаки:

  • стороны правоутвердительного документа обладают объемным кругом обязанностей и прав, цель которых – поддержание стандартов обслуживания клиентов, продвижения и производства продукции;
  • наделение правом использовать зарегистрированный товарный знак – важные условия данного документа по российскому законодательству. Ведь прежде всего передаются наработанные за долгое время работы на рынке имидж, репутация. Передача технологий – это уже второстепенные объекты соглашения;
  • предметом договора коммерческой концессии является целый перечень различной интеллектуальной собственности. Причем все положения перечня связаны между собой. Это могут быть патенты, товарный знак, коммерческое обозначение и ноу-хау одновременно. Тогда как лицензирование передает право использовать один вид объектов, скажем, несколькими аудиозаписями.

Законом предусмотрен еще один вариант сотрудничества, как коммерческая субконцессия.

Она подразумевает, что пользователь может, а при определенных условиях обязуется, передавать предоставленные ему франчайзером права (или же их части) третьим лицам.

Образец подобных отношений должен быть оговорен и закреплен в договоре концессии.

Существуют четкие условия, при наступлении которых может составляться субконцессионный договор. Например, его нельзя заключить на срок, больший, чем основное соглашение.

Если пользователь досрочно прекращает сотрудничество по договору субконцессии по причинам, очерченным законодательством, его права и обязанности может перенять основной правообладатель, когда у него есть такой интерес.

Обычно, франчайзи не несет ответственности за действия другой стороны субконцессионного договора. Но это положение должен содержать основной образец договора по франчайзингу.

Договор коммерческой концессии подписывается обладателем на права торговой марки и их пользователем. Они и являются сторонами соглашения.

Документ составляется с единственной целью – вести предпринимательскую деятельность для получения материальной выгоды.

Соответственно, стороны соглашения – это исключительно индивидуальные предприниматели и юридические лица.

Со второй стороны соглашения выступает франчайзи. Это может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.

С точки зрения закона это единственные условия, которые выдвигаются к данной стороне.

Обратите внимание, что когда составляется договор коммерческой концессии с иностранным партнером, они предпочитают использовать термины фарнчайзер и франчайзи. Отечественное законодательство предписывает использование терминов правообладатель и пользователь.

Условия соглашения

Закон оперирует таким понятием, как существенные условия договора коммерческой концессии. Под ними понимается тот минимальный перечень условий, который позволяет заключить соглашение и придать ему юридическую силу.

При отсутствии хотя бы одного условия данный договор коммерческой концессии не будет зарегистрирован ФИПС, и будет считаться недействительным, даже при наличии подписей сторон.

Такими обязательными условиями являются следующие положения.

Документ обязан четко очерчивать предмет договора – перечень пунктов интеллектуальной собственности, на которые одна сторона предоставляет права другой. Каждый пункт необходимо детально описать.

Пример похожей ситуации можно привести в случае с передачей прав на пользование изобретением или товарным знаком, который обязательно регистрируется государственными органами.

Однако чаще всего предметом договора становятся ноу-хау, произведения дизайна, коммерческие обозначения, которые не проходят такую процедуру. Тогда достаточно детального их описания в документе.

Читать далее:  Трудовой договор ИП с работником скачать образец как составить и заключить

Оплата по договору

Форма выплат средств правообладателю за передачу прав имеет две составляющие: паушальный взнос (первоначальный платеж, который выплачивается один раз) и роялти (платеж в процентах или фиксированной сумме, который осуществляется в установленные промежутки времени). Иногда форма вознаграждения предусматривает такую выплату, как гонорар успеха.

Подразумевается, что документ обязан иметь образец взаимоотношений, указывающий, как и в какой мере пользователь может пользоваться передаваемыми ему правами. Пример такого описания может быть указание на то, имеет ли право правопреемник экспортировать товар под данной торговой маркой или нет.

Такое условие имеет обоюдный характер. То есть с одной стороны франчайзи имеет право требовать, чтобы ему была передана документация для выпуска продукции требуемого качества.

С другой стороны, франчайзер имеет все основания разорвать договор, если партнер не соблюдает условий выпуска качественной продукции.

Опосредованно такая форма сотрудничества защищает и потребителя, который получает гарантию на качество и характеристики продукции данной франчайзинговой сети.

Прочие условия

Сложно найти четкий образец подобного документа, поскольку условия в каждом конкретном случае будут индивидуальны.

Они зависят от перечня прав, которые передаются, области деятельности и прочих нюансов.

Именно поэтому считается, что составить подобный договор в соответствии с отечественным законодательством сложнее всего.

Однако предварительный договор обязательно должен предусматривать и такие условия:

  • правообладатель должен иметь право предварительно осмотреть и оценить место, где будет вестись бизнес под его брэндом;
  • образец документа должен учитывать условие обязательного выполнения ценовой стратегии пользователем, установленной правообладателем;
  • иногда стоит оговорить запрет сторонам подписывать иные подобные соглашения с прочими участниками рынка, но этот пример касается далеко не каждых коммерческих отношений;
  • франчайзер должен поддерживать и следить за соблюдением своих прав на объекты и товарные знаки. Образец соглашения должен указывать на последствия, которые следуют за несоблюдением данного права;
  • право или обязанность франчайзи подписывать субконцессионные договоры;
  • срок действия документа. Если его не указать, по умолчанию он получает срок действия пять лет;
  • соглашение должно очерчивать территорию, по которой распространяется действия положений договора.

Чтобы образец договора получил юридическое значение, его необходимо составлять исключительно в письменной форме.

д. Надо внимательно прочитать договор и его условия, в идеале – вместе с юристом, чей конек — правовые услуги для франчайзи.

Экспертиза и согласование договора в данном случае – не роскошь, а необходимость. Даже громкое имя правообладателя не гарантирует его 100%-ной добросовестности.

Фирма, действуя, как правообладатель, предоставила предпринимателю право открыть ресторан с громким именем, причем в торговом центре ИКЕА.

ноу-хау).

По своей юридической характеристике договор является: — консенсуальным; — возмездным, договор франчайзинга – сугубо предпринимательский договор, где пользователь выплачивает правообладателю роялти, или вознаграждение; — двусторонне обязывающим (или взаимным), что означает, что правообладатель обязуется предоставить комплекс принадлежащих ему исключительных прав, а пользователь, помимо уплаты вознаграждения обязан использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом).

Существенные условия договора – его предмет.

Пользование ими осуществляется в пределах, очерченных договором.

1027 ГК РФ). Использование прав, репутации и опыта осуществляется в определенном договором объеме.

Распорядиться исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности можно 2 способами: Путем заключения договора, по которому правообладатель полностью утрачивает право на РИД и отчуждает его третьему лицу (договоры об отчуждении исключительного права). Путем заключения договора, по которому право на РИД всего лишь передается в пользование, т.

Рассмотрев сущностные черты и дав правовую характеристику договору коммерческой концессии, не составит труда определить границы, который отделяют этот вид соглашений от смежных гражданско-правовых институтов.

Лицензионный договор

В юридической литературе договор коммерческой концессии нередко рассматривают как разновидность лицензионного соглашения. Это мнение обосновывается некоторым сходством предметов этих двух договоров: и там, и там необходимым условием является предоставление права на использование исключительных прав [например, 9, стр. 220].

Согласно Гражданскому кодексу, в рамках лицензионного договора “одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах” [ст. 1235 ГК РФ].

Сравнивая данное определение с приводившимся ранее определением договора коммерческой концессии, легко можно увидеть различия в объектах этих двух соглашений: договор франчайзинга, в отличие от лицензионного договора, дает возможность использовать не один определенный объект интеллектуальной собственности, а комплекс таких объектов.

Читать далее:  Бизнес план открытия ресторана по франчайзингу

Различия очевидны в субъектном составе двух соглашений: правообладателем или пользователем по договору коммерческой концессии выступает лицо, ведущее предпринимательскую деятельность, субъектами лицензионного договора же могут быть как предприниматели (физические и юридические лица), так и некоммерческие организации, а также граждане, обладающие соответствующими исключительными правами.

Договор коммерческой концессии и лицензионный договор характеризуются и разной направленностью: лицензионный договор, в отличие от договора франшизы, не преследует цели замещения лицензиатом лицензиара в отношениях с третьими лицами, а ориентирован лишь на распределение между контрагентами прав и обязанностей, касающихся использования какого-либо отдельно взятого объекта интеллектуальных прав [11, стр. 39]. концессия договор правообладатель

Кроме того, различием двух рассматриваемых соглашений является и принцип возмездности: лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, в то время как договор коммерческой концессии всегда является возмездным.

Дистрибьюторский договор

В ряде стран (Франция, Швейцария, Бельгия) под договором коммерческой концессии – cоncessiоn cоmmerciale – понимается то, что в отечественной юриспруденции принято называть дистрибьюторским (эксклюзивным) договором.

По условиям последнего, одна сторона (производитель, концедент) предоставляет другой стороне (эксклюзивному дистрибьютору, концессионеру) право на исключительное распространение, размещение, продвижение, продажу своих товаров на определенной территории, границы которой согласовываются в договоре.

Российская судебная практика зачастую смешивает договор коммерческой концессии с дистрибьюторским договором. Так, в постановлении ФАС Московского округа от 4 ноября 1999 года говорится: “8 мая 1997 г. между истцом и ответчиком был заключен договор о сотрудничестве и предоставлении статуса эксклюзивного дистрибьютора.

Исследовав обстоятельства дела и проанализировав условия заключенного договора, арбитражный суд правомерно пришел к выводу о том, что фактические намерения сторон были направлены на заключение договора коммерческой концессии, предметом которого явилась передача истцом ответчику исключительного права на реализацию медицинского препарата” [3].

Однако вряд ли точка зрения о тождественности франчайзингового и дистрибьюторского договора является теоретически оправданной.

Дело в том, что Франчайзинговые отношения (в отличие от отношений, регулируемых дистрибьюторским договором) возникают не только в сфере распределения товаров, но и в сфере производства, а также в сфере услуг. Кроме того, как указывают некоторые исследователи [13, стр.

80], дистрибьюторскому договору не свойственна такая высокая степень сотрудничества, которая обнаруживается между сторонами договора коммерческой концессии.

Правообладатель оказывает пользователю франшизы постоянное техническое и консультативное содействие, предоставляет всю информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору, а также получает право контролировать осуществляемую пользователем предпринимательскую деятельность.

Договоры, направленные на передачу гражданских прав во временное пользование

Ю.В.

Романцом было выдвинуто предположение о том, что договор коммерческой концессии входит в группу обязательств, направленных на передачу объектов гражданских прав во временное пользование: “Несмотря на то, что специфические признаки коммерческой концессии обусловили существенные особенности правовой регламентации, общность направленности является основой для выработки единых подходов и принципов законодательного регулирования. Нормы института коммерческой концессии так же, как и правила о любом договоре, направленном на передачу объектов гражданских прав во временное пользование, регламентируют правовые элементы, связанные с передачей объектов гражданских прав, пользованием ими и их возвратом” [12, стр. 363].

В качестве возражения здесь можно указать, что договор коммерческой концессии и договора аренды, ссуды и прочие имеют совершенно разную правовую природу.

Если франчайзинговое соглашение консенсуально и, соответственно, требует для своего возникновения лишь сам факт получения пользователем разрешения правообладателя на использование его исключительных прав, то договора передачи гражданских прав во временное пользования относятся к числу реальных и предполагают передачу контрагенту некоего имущества.

Вот плюсы и минусы франшизы

Выяснение различий между франшизой и лицензией осложняется тем, что ни то, ни другое не четко прописаны в каком-либо немецком законе. При этом термин лицензия имеет однозначное и четкое значение как в общем немецком языке, так и среди юристов , в то время как понятие франшизы только в течение последних десятилетий может получить свое четко разграничиваемое сегодняшнее значение.

Взгляд на классический «Брокхаус в ленте» принес разграничение между двумя терминами гораздо более очевидным в точке, чем сопоставимый взгляд на «Брокхаус профессиональный лексикон право». В первую очередь, термин «лицензия» был определен как «разрешение, предоставленное владельцем патента, полезной модели, товарного знака или автором другого права на использование его права»“

Читать далее:  Франчайзинг: конференции, семинары, мероприятия, лекции

Есть франшизы , в свою очередь, был определен как „специальный вид сотрудничества между юридически независимыми предприятиями, (в) котором франчайзер франчайзи за вознаграждение определенного права, например, использование корпоративных и бренд по имени“, уступает.

Из этих двух кратких описаний становится ясно, что лицензия предоставляет лицензиату разрешение на использование по любому праву, которое имеет право лицензиара, за плату за лицензию. Франшиза также предоставляет право на использование полной концепции бизнеса, и, следовательно, не совсем ошибочно также называют франшизной лицензии.

Но именно первое предложение цитируемой выше энциклопедии дает понять, что предоставление лицензии на бизнес-концепцию является лишь одной стороной медали при франчайзинге составляете. Существенной характеристикой франшизы является сотрудничество двух независимых предпринимателей, при котором предоставляются не только права.

Таким образом, франшиза выходит далеко за рамки лицензии из-за дифференцированных прав и обязанностей обеих сторон, а также из-за партнерского сотрудничества.

Поскольку в системе франчайзинга франчайзер не только предоставляет права, но и стремится к выполнению комплексных вспомогательных мер, как при создании франчайзи, так и во время текущего сотрудничества, существует некоторая вероятность того, что это уже успешно проверенная франчайзером и, возможно, другими франчайзерами концепция бизнеса также и у нового франчайзи работает и экономически выгоден.

Франчайзи должен не только видеть, как он реализует бизнес-концепцию, но и полагаться на помощь франчайзи.Однако это не означает, что ему не нужно предпринимать никаких собственных усилий для достижения оптимального результата. Потому что в соответствии с правом на реализацию он также взял на себя обязательство реализации.

франчайзи не может просто прекратить свою деятельность в случае отказа или отсутствия экономического успеха . Он продолжает прилагать усилия, чтобы дать лучшее и способствовать дальнейшему развитию всей системы франшизы через свое конкретное местоположение. Из-за строго регулируемого обязательства по реализации франшизодержатель также ограничен в своем собственном творчестве.

При рассмотрении лицензий мы ограничиваем наш взгляд на лицензии, которые в непосредственной близости от франчайзинга включают право на реализацию бизнес-концепции. Таким образом, лицензии на товарные знаки, патентные лицензии или лицензии на другие права остаются за пределами.

На первый взгляд, система лицензирования предоставляет преимущества, так как лицензия предоставляет только права и не включает в себя никаких обязательств-за исключением обязанности платить лицензионные сборы взамен. Лицензиат в юридическом смысле не обязан на самом деле использовать то, что он может использовать .

Только некоторые системы, которые внешне создают впечатление франчайзинговой системы, на самом деле являются только лицензионными системами . Тогда, когда в договоре не возникает обязательств по реализации бизнес-концепции, и если так называемый франчайзер также не берет на себя долговременные обязательства в поддержку так называемого франчайзи. Такие системы обеспечивают преимущество, что в случае экономических неудач операция может быть легко скорректирована .

Но и главный недостаток очевиден: несмотря на, казалось бы, обеспечение безопасности проверенной бизнес-модели, лицензиат остается сам по себе , если он не справляется с осуществлением на месте. Такие бизнес-концепции, которые должны рассматриваться в юридическом смысле в качестве лицензионных систем в контексте франчайзинга, но также являются исключением, потому что лицензиар также имеет мало влияния на, Ли и насколько хорошо его бизнес-концепция реализуется его лицензиатами. Это будет в течение длительного времени для разбавления фирменного наименования привести.

ВыводВ конечном счете, знакомство с различными системами франчайзинга,лицензирования или распространения не зависит от конкретного названия системы, а тем более от конкретного названия договора, который должен быть подписан. Прежде чем принять решение о конкретной системе, важно проанализировать, какие права и обязательства они получают, и какие достижения в этой конкретной системе действительно получают от соответствующего системного донора.

Для этого, с одной стороны, требуется проверка договора и соответствующих директив специализированным юристом. Но с другой стороны, это даже необходимо, с уже существующей франшизы или лицензиатами говорить, чтобы выяснить, что в данной системе, а на самом деле с ребенком, какие услуги фактически оказаны быть и то, что система лицензиата на самом деле ожидается.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
FinToPro